“IPAD”商標(biāo)之爭(zhēng)在中國(guó)終于塵埃落定，深圳唯冠公司以6000萬(wàn)美元的對(duì)價(jià)將“IPAD”商標(biāo)交付給美國(guó)蘋果公司。這場(chǎng)世界聞名的商標(biāo)訴訟，也使美國(guó)蘋果公司付出了巨額的代價(jià)。
       “IPAD”商標(biāo)之爭(zhēng)在中國(guó)終于塵埃落定，深圳唯冠公司以6000萬(wàn)美元的對(duì)價(jià)將“IPAD”商標(biāo)交付給美國(guó)蘋果公司。這場(chǎng)世界聞名的商標(biāo)訴訟，也使美國(guó)蘋果公司付出了巨額的代價(jià)。該場(chǎng)訴訟不但使涉事雙方企業(yè)認(rèn)識(shí)到知識(shí)產(chǎn)權(quán)的重要性，也使全國(guó)范圍內(nèi)的其他企業(yè)認(rèn)識(shí)到知識(shí)產(chǎn)權(quán)的重要性，增添了企業(yè)保護(hù)知識(shí)產(chǎn)權(quán)的信心。而在中醫(yī)藥界，知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)有待加強(qiáng)。
       據(jù)報(bào)道，日本將六神丸開發(fā)成救心丸，韓國(guó)將牛黃清心液開發(fā)為牛黃清心丸。以色列人利用上海出版的《中華本草》英文版中記載的組方向美國(guó)申請(qǐng)了“治療消化性潰瘍和痔瘡的中藥組方”專利。由于知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)意識(shí)的淡薄，中醫(yī)藥很多古老處方以及新的醫(yī)學(xué)研究成果都以成果交流的方式泄密被他人搶先使用或申請(qǐng)了專利。因此，中醫(yī)藥生產(chǎn)和研究單位應(yīng)將企業(yè)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)提上日程，建立健全知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)制度，制定和完善企業(yè)知識(shí)產(chǎn)權(quán)發(fā)展戰(zhàn)略。
       知識(shí)產(chǎn)權(quán)一般包含工業(yè)產(chǎn)權(quán)和版權(quán)（著作權(quán)），工業(yè)產(chǎn)權(quán)包括專利和商標(biāo)兩大類，在實(shí)際使用中，也包括企業(yè)內(nèi)的商業(yè)秘密的保護(hù)。中醫(yī)藥企業(yè)的保護(hù)一般應(yīng)當(dāng)從對(duì)內(nèi)和對(duì)外兩個(gè)方面保護(hù)企業(yè)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)，對(duì)內(nèi)的保護(hù)一般是對(duì)企業(yè)生產(chǎn)中藥的配方和生產(chǎn)工藝保護(hù)。對(duì)外的保護(hù)一般是讓消費(fèi)者如何區(qū)別其他企業(yè)的中藥產(chǎn)品與本企業(yè)的不同。為增強(qiáng)中醫(yī)藥企業(yè)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)意識(shí)，筆者從以下幾個(gè)方面與廣大中醫(yī)藥企業(yè)經(jīng)營(yíng)者予以商榷。
       對(duì)內(nèi)保護(hù)突出中藥的配方和工藝
       對(duì)于該種保護(hù)目前根據(jù)我國(guó)的法律規(guī)定，可以采取申請(qǐng)國(guó)家專利和申請(qǐng)中藥保護(hù)品種來進(jìn)行保護(hù)。
       申請(qǐng)國(guó)家專利 根據(jù)中華人民共和國(guó)專利法的規(guī)定，申請(qǐng)國(guó)家專利予以保護(hù)。根據(jù)中國(guó)人民共和國(guó)專利法第二條款的規(guī)定，對(duì)于新中藥產(chǎn)品和產(chǎn)品工藝（生產(chǎn)方法）可以申請(qǐng)發(fā)明專利。申請(qǐng)其他國(guó)家或地區(qū)的專利，按照其國(guó)家或地區(qū)的有關(guān)專利的法律規(guī)定辦理。
       申請(qǐng)專利的中藥產(chǎn)品必須具備新穎性、創(chuàng)造性和實(shí)用性。新穎性是指該發(fā)明或?qū)嵱眯滦筒粚儆诂F(xiàn)有技術(shù)，也沒有任何單位或個(gè)人就同樣的發(fā)明或者使用新型在申請(qǐng)日以前向國(guó)務(wù)院專利行政部門提出過申請(qǐng)，并記載在申請(qǐng)日以后公布的專利文件或者公告的專利文件中。創(chuàng)造性，是指與現(xiàn)有技術(shù)相比，該發(fā)明具有突出的實(shí)質(zhì)性特點(diǎn)和顯著的進(jìn)步，該實(shí)用新型具有實(shí)質(zhì)性特點(diǎn)和進(jìn)步。實(shí)用性，是指該發(fā)明或?qū)嵱眯滦湍軌蛑圃旎蛘呤褂茫⑶夷軌虍a(chǎn)生積極效果。發(fā)明專利的權(quán)利期限為20年，實(shí)用新型的專利權(quán)期限為10年，均自申請(qǐng)日起計(jì)算。
       通常所指的中藥專利，一般指對(duì)按照中醫(yī)理論進(jìn)行組方的中藥申請(qǐng)的專利，常見有中藥提取物發(fā)明、中藥組合物發(fā)明、中藥藥劑的發(fā)明、中藥生產(chǎn)方法的發(fā)明、中藥用途的發(fā)明等幾種類型。
       專利保護(hù)對(duì)中藥的發(fā)展意義重大，是從法律上對(duì)中藥創(chuàng)新技術(shù)中的知識(shí)產(chǎn)權(quán)產(chǎn)權(quán)確認(rèn)的最根本的途徑，相對(duì)于中藥品種保護(hù)、藥品行政保護(hù)等其他類型的行政規(guī)章的保護(hù)，中藥專利保護(hù)是上升到國(guó)家立法層面的最高的法律保護(hù)。
       申請(qǐng)中藥品種保護(hù) 根據(jù)《中藥品種保護(hù)條例》的規(guī)定，申請(qǐng)中藥品種保護(hù)，取得國(guó)務(wù)院衛(wèi)生行政部門發(fā)給《中藥保護(hù)品種證書》后，獲得相應(yīng)的保護(hù)。
       根據(jù)《中藥品種保護(hù)條例》第五條的規(guī)定，依照條例受保護(hù)的中藥品種，必須是列入國(guó)家藥品標(biāo)準(zhǔn)的品種。經(jīng)國(guó)務(wù)院衛(wèi)生行政部門認(rèn)定，列為省、自治區(qū)、直轄市藥品標(biāo)準(zhǔn)的品種，也可以申請(qǐng)保護(hù)。受保護(hù)的中藥品種分為一、二級(jí)。
       其中，符合下列條件之一的中藥品種，可以申請(qǐng)一級(jí)保護(hù)：對(duì)特定疾病有特殊療效的；相當(dāng)于國(guó)家一級(jí)保護(hù)野生藥材物種的人工制成品；用于預(yù)防和治療特殊疾病的。
       符合下列條件之一的中藥品種，可以申請(qǐng)二級(jí)保護(hù)：符合本條例第六條規(guī)定的品種或者已經(jīng)解除一級(jí)保護(hù)的品種；對(duì)特定疾病有顯著療效的；從天然藥物中提取的有效物質(zhì)及特殊制劑。根據(jù)《中藥品種保護(hù)條例》第12條的規(guī)定，中藥保護(hù)品種的保護(hù)期限：中藥一級(jí)保護(hù)品種分別為30年、20年、10年。中藥二級(jí)保護(hù)品種為7年。
       根據(jù)《中藥品種保護(hù)條例》的規(guī)定，中藥一級(jí)保護(hù)品種因特殊情況需要延長(zhǎng)保護(hù)期限的，由生產(chǎn)企業(yè)在該品種保護(hù)期滿前六個(gè)月，依照本條例第九條規(guī)定的程序申報(bào)。延長(zhǎng)的保護(hù)期限由國(guó)務(wù)院衛(wèi)生行政部門根據(jù)國(guó)家中藥品種保護(hù)審評(píng)委員會(huì)的審評(píng)結(jié)果確定；但是，每次延長(zhǎng)的保護(hù)期限不得超過第一次批準(zhǔn)的保護(hù)期限。中藥二級(jí)保護(hù)品種在保護(hù)期滿后可以延長(zhǎng)七年。申請(qǐng)延長(zhǎng)保護(hù)期的中藥二級(jí)保護(hù)品種，應(yīng)當(dāng)在保護(hù)期滿前六個(gè)月，由生產(chǎn)企業(yè)按照規(guī)定的程序申報(bào)。
       兩種保護(hù)各有利弊
       目前國(guó)內(nèi)對(duì)于中醫(yī)藥知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)的兩種方法各有利弊。中醫(yī)藥企業(yè)應(yīng)當(dāng)根據(jù)自己企業(yè)的實(shí)際情況選擇適合自己企業(yè)的保護(hù)方法。
       專利保護(hù)與中藥品種保護(hù)相比具有以下優(yōu)勢(shì)。一是不再擔(dān)心藥品配方、生產(chǎn)工藝（方法）泄露，這是因?yàn)楦鶕?jù)專利法的規(guī)定，必須公開藥品配方、生產(chǎn)工藝（方法）；二是授予專利后，容易獲得藥品批準(zhǔn)文號(hào)；三是由于獲得了市場(chǎng)壟斷地位，市場(chǎng)回報(bào)豐厚，收回投資快；四是如果同時(shí)被其他國(guó)家或地區(qū)授予專利，國(guó)際化競(jìng)爭(zhēng)優(yōu)勢(shì)明顯；五是提高中藥的研發(fā)深度，促進(jìn)中藥進(jìn)步，可以獲得國(guó)家多項(xiàng)政府資金鼓勵(lì)。
       中藥品種保護(hù)與專利保護(hù)相比具有以下優(yōu)勢(shì)。一是獲得保護(hù)的審批手續(xù)快，中藥品種保護(hù)一般在6個(gè)月左右，而專利一般需要18個(gè)月才獲得授權(quán)。二是保護(hù)期限長(zhǎng)，并且保護(hù)期限可以延長(zhǎng)。三是由于專利需要公開藥品配方生產(chǎn)工藝（方法），鑒于目前中國(guó)國(guó)內(nèi)的違法成本低，維權(quán)成本高法律的環(huán)境，容易被不法企業(yè)侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)，造成企業(yè)的重大損失。而中藥品種保護(hù)只需要加強(qiáng)企業(yè)內(nèi)部管理，健全并完善保密措施，相比專利保護(hù)來講，知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)的成本低得多。
       因此，中醫(yī)藥企業(yè)對(duì)于企業(yè)的重大科研成果，應(yīng)當(dāng)合理利用法律規(guī)定，首先使用中藥品種保護(hù)，當(dāng)企業(yè)認(rèn)為可以公開藥品配方、生產(chǎn)工藝（方法）的時(shí)候，可以再申請(qǐng)專利保護(hù)。其次，作為中醫(yī)藥企業(yè)可以考慮利用企業(yè)的商業(yè)秘密保護(hù)來保護(hù)企業(yè)的藥品配方、生產(chǎn)工藝（方法），該保護(hù)不但保護(hù)的成本比中藥品種保護(hù)與專利保護(hù)低，同時(shí)也不受保護(hù)期限的限制。
       對(duì)外保護(hù)多涉及商標(biāo)、包裝
       中醫(yī)藥企業(yè)對(duì)外的保護(hù)一般是讓消費(fèi)者如何區(qū)別自己的中藥產(chǎn)品與他人的不同。如何讓消費(fèi)者能夠區(qū)分企業(yè)自己的產(chǎn)品和其他企業(yè)不同呢？我們可以向國(guó)務(wù)院商標(biāo)管理部門申請(qǐng)自己的注冊(cè)商標(biāo)，在獲得商標(biāo)證后，可以獨(dú)家使用自己所注冊(cè)的商品商標(biāo)。
       另外，企業(yè)也可以將自己企業(yè)的產(chǎn)品外包裝申請(qǐng)外觀專利，在獲得專利授權(quán)后通過專利法的保護(hù)，區(qū)別于其他企業(yè)的產(chǎn)品。
       當(dāng)自己企業(yè)的商標(biāo)通過行政程序分別獲得市級(jí)知名商標(biāo)、省級(jí)著名商標(biāo)和全國(guó)馳名商標(biāo)后。當(dāng)取得全國(guó)馳名商標(biāo)后，可以跨類別保護(hù)自己企業(yè)生產(chǎn)的藥品的商標(biāo)和外包裝，不受其他企業(yè)的侵犯。
       刑事保護(hù)和民事保護(hù)應(yīng)并重
       一般情況下我們認(rèn)為應(yīng)當(dāng)做好刑事保護(hù)和民事保護(hù)并重，刑事保護(hù)優(yōu)先。根據(jù)刑法第219條規(guī)定，有下列侵犯商業(yè)秘密行為之一，給商業(yè)秘密的權(quán)利人造成重大損失的，處3年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金；造成特別嚴(yán)重后果的，處3年以上7年以下有期徒刑，并處罰金：（1）以盜竊、利誘、脅迫或者其他不正當(dāng)手段獲取權(quán)利人的商業(yè)秘密的；（2）披露、使用或者允許他人使用以前項(xiàng)手段獲取的權(quán)利人的商業(yè)秘密的；（3）違反約定或者違反權(quán)利人有關(guān)保守商業(yè)秘密的要求，披露、使用或者允許他人使用其所掌握的商業(yè)秘密的。明知或者應(yīng)知前款所列行為，獲取、使用或者披露他人的商業(yè)秘密的，以侵犯商業(yè)秘密論。
       刑事保護(hù)是在法律保護(hù)中最高的保護(hù)規(guī)格，同時(shí)商業(yè)秘密的刑事保護(hù)是以民事保護(hù)為前提。要想取得刑事保護(hù)，中醫(yī)藥企業(yè)必須先做好企業(yè)的民事保護(hù)。根據(jù)刑法第219條的規(guī)定，本條所稱商業(yè)秘密，是指不為公眾所知悉，能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟(jì)利益，具有實(shí)用性并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營(yíng)信息。本條所稱權(quán)利人，是指商業(yè)秘密的所有人和經(jīng)商業(yè)秘密所有人許可的商業(yè)秘密使用人。也就是說，要想取得刑事保護(hù)商業(yè)秘密，中醫(yī)藥企業(yè)必須采取保密措施，與涉密員工簽訂保密協(xié)議并約定相應(yīng)的限制同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)條款；支付員工與保密和限制競(jìng)爭(zhēng)有關(guān)的費(fèi)用補(bǔ)償?shù)取?br>       刑事保護(hù)優(yōu)先在實(shí)際操作中更具有意義。掌握中醫(yī)藥企業(yè)核心商業(yè)秘密的人，是同行業(yè)競(jìng)爭(zhēng)者爭(zhēng)相聘請(qǐng)的對(duì)象，聘用條件非常優(yōu)厚誘人。在聘用前聘用企業(yè)可能已知道該技術(shù)人員在解除合同時(shí)，可能會(huì)賠償企業(yè)一定的違約金，為達(dá)到聘用目的，聘用企業(yè)會(huì)全額承擔(dān)因解除合同而產(chǎn)生任何費(fèi)用，并且為逃避法律的制裁，聘用企業(yè)一般不與該技術(shù)人員簽訂書面的聘用合同，而是以企業(yè)顧問等形式出現(xiàn)。
       如果采用民事保護(hù)，中醫(yī)藥企業(yè)很難取得相應(yīng)的證據(jù)向人民法院或勞動(dòng)制裁部門舉證其員工的侵權(quán)行為。出現(xiàn)這種情況，中醫(yī)藥企業(yè)可以利用自己的地緣優(yōu)勢(shì)，依法向公安機(jī)關(guān)報(bào)案，督促公安機(jī)關(guān)利用偵查手段追索相關(guān)人員的刑事責(zé)任。